병역법 제88조는 현역 입영 또는 소집통지서를 받고 정당한 사유 없이 불응하면 3년 이하 징역형에 처하며, 이에 따라 양심적 병역거부자 대부분은 1년6월 이상 실형을 선고받고 있다.
박씨 등은 입영을 거부하다 병역법 위반 혐의로 각각 1년6월의 실형을 1심으로 선고받자 항소했다.
항소심 재판부는 “병역법 제88조는 양심적 병역거부자의 존엄과 가치, 양심의 자유 등을 침해한다”며 위헌심판을 제청했다.
헌재는 2004년 8월 같은 조항에 대해 재판관 9명 중 7대 2 의견으로 “양심의 자유가 매우 중요한 기본권이긴 하지만 국가안보라는 대단히 중요한 공익을 저해할 수 있는 무리한 입법적 실험(대체복무제)을 요구할 수는 없다”며 합헌 결정을 내린 바 있다.
이어 “입법자는 양심의 자유와 국가안보라는 법익의 갈등관계를 해소하고 이를 공존시킬 수 있는 방안이 있는지 등을 진지하게 검토해야 할 것”이라고 덧붙였다.
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